Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Пробел в нормативно правовом регулировании». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Содержание:
По моему мнению, механизмы восполнения пробелов в Российской Федерации должны разрабатываться юридической наукой в первую очередь потому, что законодательная власть не в состоянии в один миг решить огромный возрастающий спектр пробелов российского законодательства.
Чаще всего пробелы в праве путают с «темнотой» правовых норм, их неясностью и соответственно пытаются решить проблему путем толкования права.
В каких случаях нельзя использовать аналогию
Средствами восполнения пробелов в этих случаях являются аналогия права, аналогия закона и субсидиарное применение права.
Как следствие, действующее сегодня в России законодательство изобилует пробелами, противоречиями и положениями, допускающими различное толкование, что ведет к возникновению многочисленных проблем в правоприменительной деятельности1, нарушению прав и законных интересов граждан и хозяйствующих субъектов.
Мнимый пробел обусловлен неадекватной оценкой развития общественных отношений и возможного использования правовых средств для его регулирования, что говорит об ограниченности знаний о закономерностях развития правовой материи и юридической практики. Базанов И.А., Гамбаров Ю.С., Регельсбергер Ф. Общее учение о праве. — М., 1897; Трубецкой E.H. Лекции по энциклопедии права. — М., 1917; Михайловский И.В. Очерки философии права // Хропанюк В. H. Теория государства и права. Хрестоматия. Учеб. пособие. — М., 1998. С. 412-432; Хвостов В.М. Общая теория права. Элементарный очерк. — СПб., 1911.
Тема 3.16. Пробелы в позитивном праве. Толкование права
Пробел в собственном смысле слова имеется, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или в какой-то части не предусмотрено или предусмотрено не полностью.
Пробел отличается от ошибки, когда данные фактические отношения урегулированы, но в силу изменившихся условий времени, в силу новых потребностей и интересов правовое регулирование оказывается неправильным. Пробел в праве есть всегда молчание права. Правовые последствия не наступают в случаях квалифицированного молчания.
Серьезным пробелом может быть отсутствие нормативного правового акта, направленного на решение подобных вопросов. Отсутствие таких норм (актов) может быть признано пробелом при условии, что соответствующие общественные отношения полностью или в определенной части входят в сферу правового воздействия, которая определяется потребностями общества.
Вып. 41. С. 133-145; Веревкин Ю., Качанова В., Юдашкина Ц. Пробелы в правилах// Хозяйство и право. 1980. № 6. С. 60-62; Ашихмина A.B. О применении права при пробелах в трудовом законодательстве // Проблемы советского трудового права: Научные труды. — Свердловск, 1975. Вып. 46. С. 95-98; Пиголкин А.С., Сырых B.M., Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. — М„ 1974.
Установление и восполнение пробелов в праве
Статья 59 Конституции РФ устанавливает право гражданина на замену военной службы альтернативной гражданской службой в случае, если несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию, а также в иных установленных федеральным законом случаях.
В данных условиях речь может идти о реальных (действительных) пробелах. Если же решение того или иного вопроса находится за рамками правового регулирования, но желательно, чтобы оно было основано на правовой норме, тогда речь идет о мнимом пробеле до тех пор, пока не будет признана необходимость принятия соответствующей правовой нормы. Понятие пробела в советской юридической литературе практически не исследовалось. Но практика и жизнь, в ситуации появления новых институтов, наиболее ярко демонстрируют несовершенство и пробельность права, и вызывают необходимость и потребность в поисках методов и способов разрешения спорных вопросов как в судебных случаях, так и просто в жизненной практике.
Другой особенностью пробелов в данной отрасли является наличие в системе источников трудового права помимо актов властных органов актов, основанных на соглашении сторон. На каждом уровне, в каждом акте могут быть выявлены (и нередко выявляются) пробелы.
Пробелы в праве и способы их восполнения. Теория права и государства
Н. Роль установления пробелов в процессе совершенствования международного права // Международное право и современность. — Тбилиси, 1984. С. 118-137; Белогорская Е.М.
Перейдем теперь непосредственно к теме и расскажем о том, какие существуют пробелы в праве и способы их восполнения. Прежде всего, необходимо определиться с ключевым понятием.
Наиболее наглядно вопрос о пробелах в праве встает при проведении кодификаций, когда выявляются неохваченные нормами права области жизнедеятельности. Выявление пробелов в праве не только дополняет и исправляет неточности и недостатки законодательства, но и одновременно с их выявлением, позволяет глубже понять все стадии правоприменительного процесса.
Перейдем теперь непосредственно к теме и расскажем о том, какие существуют пробелы в праве и способы их восполнения. Прежде всего, необходимо определиться с ключевым понятием.
Обилие и разнообразие жизненных ситуаций, фактических обстоятельств не всегда бывает полностью урегулировано юридическими нормами. Природа пробелов в праве заключается, в первую очередь, скорее в обширности и разнородности общественных отношений.
Установление пробелов не означает их выискивания. На практике оно начинается объективно: с того, что какой-то орган, должностное лицо затрудняются в принятии решения но делу из-за отсутствия правового инструмента, позволяющего ответить на все вставшие перед ними вопросы. Для нормотворческих органов это даже не один отдельно взятый казус, а ряд возникающих отношений.
Необходимость построения и укрепления основ правового государства, каковым, согласно ст. 1 Конституции РФ, должна стать Россия, поставила перед российским обществом непростую задачу создания эффективной и целостной правовой системы, способной обеспечить приоритет общепризнанных прав и свобод личности, защиту права собственности, свободу предпринимательской деятельности и т.п.
Причины возникновения пробелов в праве разнообразны, о них в той или иной степени речь уже шла выше. Это, в частности, отставание относительно стабильного, статичного права от постоянно развивающихся, динамичных общественных отношений, недостатки законодательной техники, различные неблагоприятные факторы субъективного характера и т.д.
Реальный (настоящий) пробел — это пробел, имеющий место в действительности, когда общественные отношения нуждаются в правовом регулировании, а это регулирование отсутствует. Определение реального пробела фактически совпадает с определением пробела как такового.
В любом случае пробел в праве — это состояние неурегулированности, неопределенности, а стало быть, и возможного своеволия, личного усмотрения чиновника.
Но это – «долгий путь», ибо законодатель не может непрерывно, в срочном порядке заделывать «дыры» в праве, он это делает постепенно, устраняя наиболее существенные из них.
Другой вопрос, что острота проблемы может сниматься объявлением, например, закона пустым звуком, пустым сосудом, который еще следует наполнить правом, и т. д. Но при всех обстоятельствах эта проблема приобретает самостоятельное течение. Она затрагивает интересы всех участников правовых отношений. Она отнюдь не только юридическая.
Неполнота правового регулирования (нормы, акта) может означать частичный пробел, если общественное отношение или его отдельные стороны входят в сферу правового регулирования.
В этой статье мы рассмотрим пробелы в праве и способы их восполнения. Вы узнаете, какие виды пробелов существуют, а также в каких случаях можно использовать те или иные способы их устранения. Это важные темы, которые необходимо знать в первую очередь юристам и политикам.
Применение права при пробелах в законодательстве
Как убеждаемся, пробел существует в двух видах — в виде полного отсутствия какого-либо регулирования вопроса и в виде неполноты имеющегося регулирования. Те и другие пробелы являются настоящими, те и другие требуют апелляции к нормотворческим органам на предмет принятия новых норм.
История пробелов в праве и способов их устранения в целом, конечно же, не ограничивается последним столетием. Своими корнями она уходит еще в те далекие времена, когда в основу ее решения закладывались принципы естественного права и вечных законов природы (Аристотель, Цицерон).
Предметом данной курсовой работы в большей мере выступают пробелы гражданского, хозяйственного права, вместе с тем, основное внимание я постараюсь уделить вопросам теории государства и права.
3.16.3. Восполнение пробелов. Аналогия закона и аналогия права.
Рассмотрим теперь виды пробелов в праве. Среди них выделяются мнимые и действительные. Вторые имеют место тогда, когда какая-то часть нормы права или вся она отсутствует в том случае, если для такого отношения предусмотрено правовое регулирование.
Выделение «преднамеренных», «умышленных» пробелов запутывает проблематику, так как одним понятием объединялись бы разные явления.
Анализируется мнимый пробел как понятие и явление правовой действительности. На основе соотношения мнимого пробела и философской категории «заблуждение» выделяются признаки, характеризующие это явление. Таким образом, о пробеле можно говорить как в случаях, когда имеется намеренно не заполненное пространство, не подлежащее заполнению в силу специфики самого предмета, так и в случаях, когда пустое место является изъяном, упущением в его формировании. Пробел в прямом смысле является необходимым качеством самого предмета, при утрате которого предмет перестает быть тем, чем он есть в действительности.
В пунктах «а», «б» и «в» «ошибка в праве» не отрицает, а скорее, наоборот, предполагает наличие пробелов. Они могут быть установлены в процессе применения права. Однако восполнить их сможет только компетентный правотворческий орган. В первом же случае правоприменитель в принципе не имеет права предпринимать какие-либо действия по делу, имеющие юридические последствия.
Границы правового регулирования и рамки действующих нормативных актов перекрещиваются, но не совпадают.
Пробелы в праве объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны особенно в первые годы формирования системы права. В условиях же развитой системы законодательства наличие пробелов нежелательно.
Иногда возникают ситуации, когда правоприменитель не находит нормы, регулирующей установленные факты. Из этого следуют по меньшей мере два вывода: либо законодатель не считает необходимым регулировать данные обстоятельства и принимать по ним какие-либо решения юридического характера, либо же налицо пробел в праве.
Гарантия возврата денег
Ключевые слова: мнимый пробел, реальный пробел, механизм правового регулирования, правотворческая ошибка, правотворчество, правоприменение.
Если рассмотреть каждое из указанных направлений, нетрудно убедиться, что в одних случаях преимущественное значение будут иметь методы формально-юридического исследования, а в других – конкретно-социологического.
Поэтому в практике правоприменения может оказаться, что определенные обстоятельства, имеющие юридический характер, не находятся в сфере правового регулирования. При выборе и юридическом анализе правовой нормы, которая должна быть применена к конкретному случаю, иногда обнаруживается пробел.